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America Today and Its Founding Values

2016 - 11 - 06

No matter its Clinton or Trump in the White House, the outlook remains dim for America, a situation perceived not only by American, also the world.

不論川普或柯林頓上,美國的下場只有一個慘字。這,不僅全美國人民知道,全世界也都知道。

今天(星期日)上午九點,走進華盛頓國家大教堂。行禮如儀的事暫且略下不表,但牧師 Randolph Marshal Hollerith 所傳遞的信息,對鎮日探索美國今昔的我而言,等同舖上最後一哩路。

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淒涼的是,宏偉壯觀的教堂大廳(目測可容納1,500人以上)裡,僅僅坐了區區400-500人;而這裡面還包括了一團約40人、中老年人占絕大多數、來自印第安納州的遊客。周日全家老小穿上最好的衣服去教堂唱詩歌聽牧師講道,在上個世代的美國是一種社會儀文(雖然我們清楚,即便去的人裡面,可能有大部分的只是「拿香跟著拜」,拜什麼?啊就跟著拜啊!);而目前,在這兒教會裡的年齡層分佈,又讓我再想起歐美的音樂廳。年輕人,已近絕跡。剛講的「全家老小」亦已不復見。

(以下論述會將自己所認知的美國立國精神與基督教義作連結,對此不認同的朋友就別讀了)

Kingdom of Heaven 天國

Hollerith說,聖經中耶穌所傳講的信息核心是〔God’s Kingdom 天國〕;在這個國度裡,有公理、正義、和平,神也會擦去他的子民一切的眼淚,不再有死亡、悲哀、哭號、疼痛、因為以前的事都過去了(這是啟示錄裡的經文照抄);只不過這個天國,目前並不存在於人間。
“We all wish to live in a nation that does not exist yet.”

我們都希望自己住在一個目前還不存在的理想國裡(舉世皆然吧?比方說房價要便宜、工時要短放假要多薪資要高….. 之類的)。既有此國度,自必有人民。那麼,能住在這樣的理想國裡的,僅限於品格無瑕的聖人?
“Saints are those who move on while bearing sins.”

帶著罪愆而繼續前進的,就是聖徒、就是天國的百姓。Hollerith舉的例子淺顯易懂:就連偉大的使徒、被耶穌指定為教會根基的彼得,也曾經在耶穌被釘十字架前,因為害怕被株連,而接著三次否認自己和耶穌的關係。違背良心、否認自己的信仰,這是何等大的人格恥辱!然而,這並不妨礙彼得成為教會的磐石啊!

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(以下是我自己的解讀)

耶穌從死裡復活、並且將復活的生命與聖靈注入凡有信仰的人心中,縱使自己並非完人,但「靠著那加給我力量的,凡事都能做」;因此,只要力行貫徹,天國的一隅,是可以實現在人間的。這,不僅美國那些懷持信仰與理想的開國元勳、甚至包括當時及後代的美國人,都是堅信不移的。
這,讓立國未幾的美利堅,從20世紀開始雄霸世界。

美國精神,而今安在?

我那天tee time訂在8:22 am,一個人下場。選的是費城有個成立在1916、迄今恰巧百年的公共球場Cobbs Creek。
http://cobbscreek.golfphilly.org/

高爾夫的規則很簡單。站上梯台,把球置好,拿出杆子就往目標打。如果那一洞的標準杆是四杆,而你最後也是四杆就把球打進洞,那你就是「平了標準杆」,這很棒。如果只打三杆就進洞,當然更好,這叫「博蒂 Birdie」;打五杆才進,稍微差一點,但在業餘球友中也算不錯,稱為「柏忌 Bogey」…
我在美國,總愛打公共球場,遍地都有。在那兒打18洞,如果全程自己揹著杆子走、不租球車開,絕大多數都只要US$20左右;就算加了球車,也頂多加個十來塊。

公共球場,沒有杆弟幫你測距離、報碼數、看風向、分辨果嶺草紋與速度坡度、找你打出去的球究竟落在哪裡。

YOU ARE ON YOUR OWN.

同樣地,也沒有人會記你總共打了幾杆。你只需要記得一件事:不管中間過程如何,都得把球打進洞。記分表上,四杆洞你想記三杆四杆五杆隨你。儘管你知道,球打出界椿要罰杆、掉球要罰杆、在沙坑裡杆子沒打球先碰觸沙子要罰杆… 但是你該罰的杆數記不記進去,全是你的事。
然而,就算你前面不幸打了二杆爛得一塌糊塗,第三杆只要能救上了果嶺,接著又一推進洞,照樣平了標準杆。PGA場上,我們最喜歡看到這種奮鬥不懈的英雄。

不問艱難險阻、朝著目標前進、一肩扛起全部責任。這,是當年受人景仰的美國,而今安在?美國的年輕人到中生代,自顧已然不暇,還有心朝這兒想?

【此文由本所主任律師劉立恩律師撰於美國華盛頓】

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Compliance Issues Go Unnoticed

The inaccuracy of financial reporting has a lot to do with compliance. Common cases are companies’ false financial reports making it an inaccurate disclosure in its prospectus during IPO. 而財務報導的不實又與法令的遵循息息相關。最常見的例子就是財報不實造成企業公開募資時的公開說明書不實,而不論是財務報告或是公開說明書的不實都會因而違反證券交易法的相關規定1,除了民事責任之外,證券交易法對於這兩種文件不實之刑罰也算是相當的嚴厲2。企業必須遵循的法令有千百種,一旦有所違反,有的將會遭到嚴重的刑事責任(刑法之背信罪、業務侵占及證券交易法之內線交易)、有的會使公司付出巨額罰鍰(公平交易法之罰鍰、漏稅的處罰)、有的會對他人產生相當的民事賠償(民法之侵權行為、公司法上之忠實義務)。 除了各種民事、刑事及行政責任之外,像是「公開發行公司建立內部控制制度處理準則」此類型的行政命令,其本身之規範內容雖無具體罰則,但是主管機關也就是我國的行政院金管會會要求違反規定的企業限期改善或是請會計師事務所專案審查3,多多少少會受到各種的不方便。還有像是違反證交所所規定企業上市上櫃的相關內控規範要求,也會受到無法順利募集資金之不利益4。此外,以下本書就要來舉幾個具體案例來告訴讀者到底企業有多容易在不知不覺中違反法規,並分析其理由。 企業必須遵守法令大家都知道,但是這法令不但包括了立法院三讀通過的法律,也包括了由行政機關所制定的各類行政命令,規範內容包羅萬象,連法官、律師或是法學教授都未必能全盤了解,更何況是非法律專業的企業經理人呢?在這種法令數也數不清的情況下,企業常常在不知不覺的情況下誤觸法網便是家常便飯了。以上是造成企業再不知不覺中違法的第一個重要原因。 除此之外,當今法律規範本身具有抽象性、技術性與全球性之特徵以至於企業容易違法。 抽象性指的是法律制定者為了要使法律規範文意上解釋可以盡量涵蓋大多數的情況,而在立法時選擇使用較模糊、抽象之字眼,其結果便是造成企業對於法律所規範的文義不容易理解以致對於其行為所應受的法律評價也不易預測。 舉例來說,公平交易法第5條第一項規定:「本法所稱獨占,謂事業在特定市場處於無競爭狀態,或具有壓倒性地位,可排除競爭之能力者。」這就是具有相當抽象性之規定。反之,刑法第354條之規定:「毀棄、損壞前二條(文書、建築物、礦坑、船艦)以外之他人之物或致令不堪用,足以生損害於公眾或他人者,處二年以下有期徒刑、拘役或五百元以下罰金。」就比較具體,一般人容易理解。 技術性是指法律規範文義本身之理解並無困難,但是卻因為在法律適用上不具倫理非難性且含有比較高的技術性細節以致於企業在日常營運活動中不容易在主觀上查知其行為具備違法性5。在一般的情況下當人們談論到「犯法」的時候,腦子裡面第一個蹦出來的畫面一定是殺人放火、作姦犯科之類的犯罪行為。的確,這些當然都是惡性重大、強烈違反道德的犯罪,也是人們在社會新聞上常常可以看到的不法行為,然而,隨著人類在科技、商業活動的發展越來越興盛,立法也必須與時俱進,新的法律規範也就不斷的出現,這些法律的保護對象非常多元,除了傳統的人類生命財產之外,勞工權益、自然環境、交易秩序、消費者利益等等都是需要保護的對象,企業可能會在其商業行為當中不經意的便違反了相關規定,正是因為這些新興的法律規範不是規範傳統上那種「罪大惡極」的行為,不具有高度倫理非難性,才會增加企業在「不知不覺中違法」之機率。…

Three Objectives of Internal Controls

Each company has own objectives to accomplish. Common ones probably are the annual sales targets, the number of new businesses to expand, or something like that. 每一家企業都會有自己希望能夠達成的目標,最常聽聞的可能是希望今年的營業額達到多少、預計擴張幾家營業據點之類的。當然,公司有大有小,經營的項目也千奇百怪,各公司企業欲達到的目標自然也是推陳出新的了。 我們前面也提過了,內部控制制度就像是人穿的鞋子,不可能剛好符合每個人的腳,所以每雙鞋子會因應不同的需求來設計其功能及造型,有適合運動的、符合正式場合要求的、可以爬山的等等,但是不同功能的鞋子仍然具有鞋子的基本、共通的目標-保護你的腳。 不同公司企業間當然也有共通的目標了,像是賺錢、繼續生存就是每家企業都會有的目標。內部控制制度就是針對一些企業間共通的目標,來提供經營者控制企業活動的過程及方法。 COSO委員會所提出的內部控制三大目標,分別是營運的效果與效率、財務文件的正確性以及法令規範的遵循,以下這三大目標就是每一家企業都需要追求的目標。 (一)營運的效果與效率 當我們談到企業營運的「效果」,其實就是在談這家企業東西賣不賣的出去、賺不賺的到錢,營利是企業存在的最原始、最本質的目的了,縱然賺錢不是企業存在的唯一目的,也不能否認它的重要性。營運的效率則是指企業所掌握的資源(人力、時間、金錢、設備)是否被有效的利用。 舉例來說,今天有A、B兩家企業,當年淨獲利都是一億新台幣,我們會認為這兩家企業的營運是有效果的;而談到營運效率的時候我們可能會去觀察A、B的資本額以及員工人數多寡,發現A為資本額三千萬,30人的小型公司、B則是擁有五十億資本員工近千人的大企業,B相較於A就顯的相當的沒有效率。    由此可見,企業光是賺錢還不夠,企業還必需學習如何妥善的運用其所擁有的資源來提高利潤,企業的經營要效果與效率並重,這是內部控制制度非常關心的一個部份。 (二)財務文件的正確性…