Waterland Securities (Part 2)

【第肆章 – 違法總在不知不覺中 – 案例一】 荷蘭商皇家飛利浦電子股份有限公司、日本新力股份有限公司、日商太陽誘電股份有限公司（以下簡稱飛利浦、新力、太陽誘電）分別擁有數項不同的「可錄式光碟」(CD-R)產品規格相關之專利，由於其他製造商如果要生產此種可錄式光碟，都必須要取得這些相關的專利授權方可合法製造、銷售該產品，所以三家公司為了便於向世界各國製造可錄式光碟之製造商進行專利授權，而採取聯合授權之方式來進行授權，也就是先由新力與太陽誘電公司將其手上擁有的相關專利權先授權給飛利浦公司，再由其整合各項專利後整批授權給被授權人。 而在授權金額約訂方面，飛利浦公司與被授權人之約定本來是以「光碟淨銷售價格3%或是日幣十圓中之較高者」作為權利金之給付標準，在簽約當時可錄式光碟的市價大概是日幣300多圓，兩種計算方式的結果相差不多，但是一兩年後可錄式光碟的市場需求與出貨數量大幅增加、價格則是大幅下跌，如果仍然是以原來的授權金計算方式將會造成被授權人無法負擔之情況，雖然被授權人屢次向其反應，其仍沒有要因此改變授權金計算方式的意思。請問飛利浦公司、新力公司、太陽誘電公司維持原本的授權金計算方式之行為有無違法之虞？ 違法理由分析 這三家公司有無違法？如果答案是有，那到底又是違反了哪一種法律呢？想必大部分的讀者大概還是有如入五里霧中，對此大感迷惑吧！飛利浦公司、新力公司、太陽誘電公司維持原授權金額計算方式的行為其實會違法公平交易法官於獨占事業禁止行為的規定。 公平交易法對於獨占事業的定義規定在第5條：「本法所稱獨占，謂事業在特定市場處於無競爭狀態，或具有壓倒性地位，可排除競爭之能力者。二以上事業，實際上不為價格之競爭，而其全體之對外關係，具有前項規定之情形者，視為獨占。第一項所稱特定市場，係指事業就一定之商品或服務，從事競爭之區域或範圍。」同法第5-1條2與公平交易法施行細則第3條則是提供一些企業是否為獨占企業的判定標準。 企業如果僅是被認定為獨占事業，並不會有什麼違法的問題，但是獨佔企業有公平交易法第10條的適用，不得為下列特定行為：一、以不公平之方法，直接或間接阻礙他事業參與競爭。二、對商品價格或服務報酬，為不當之決定、維持或變更。三、無正當理由，使交易相對人給予特別優惠。四、其他濫用市場地位之行為。 在本案例當中，這三家公司擁有專利之產品為可錄式光碟，不論其產品技術功能、價格以及市場定位都與相類似之產品有所區隔，所以該可錄式光碟片技術市場可以被視為特定市場。另外再依照公平交易法施行細則第3條3所提供的判斷標準來審酌，就會發現可錄式光碟有關的重要專利都在這三家公司手上，全球的可錄式光碟的製造都必須透過這三家公司取得專利授權，具有世界性的壟斷地位，其所決定之權利金金額勢必會直接影響可錄式光碟市場之價格，所以飛利浦公司、新力公司、太陽誘電公司透過聯合授權之方式取得可錄式光碟市場之獨占地位，屬於公嫖交易法第五條所稱之獨占事業。 公平交易法之立法目的在於維護交易秩序與消費者之利益，原則上並不會禁止獨占事業之出現，但是正因為獨占事業的市場影響力極大，為了避免獨占事業位了自己的私利而破壞市場交易秩序，才會限制獨占事業不得濫用其市場地位。本案例中的飛利浦公司、新力公司、太陽誘電公司公司透過聯合授權之方式取得市場上的獨占地位，在可錄式光碟全球出貨量遽增、商品單價急速下跌之情況下，其權利金收益已經大幅超出其所預期，雖經被授權人屢次反映其授權金計算方式不合理之處卻仍無動於衷，使授權金額無法做有效之變更以因應市場需求，不當維持權利金之價格，當然是違反公平交易法第10條第2款之規定。 如果違反公平交法之規定，依同法41條所規定之罰鍰數額最高可以到2500萬新台幣，如果經過主管機關命令停止其行為而不停止或是再犯的話還會有刑事責任，對於企業經營者或其投資人來說都是非常大的損失，讀者不能不注意！ 違法總在不知不覺中 企業很容易在不知不覺當中違反公平交易法當中關於獨占事業禁止行為之規定，其中一原因就是企業有時候根本不知道自己是不是獨占事業，公平交易法第5條關於獨占事業定義之文字非常的抽象，縱然企業知道獨占事業之相關規範，也根本沒辦法讓企業得知自己是否已經成為獨占企業。同法第5-1條：「事業無左列各款情形者，不列入前條獨占事業認定範圍：一、一事業在特定市場之占有率達二分之一。二、二事業全體在特定市場之占有率達三分之二。三、三事業全體在特定市場之占有率達四分之三。」雖然比較明確的給予以市場佔有率來計算的判斷標準，但是這些標準對於企業經營者來說，在判斷其自身是否為獨占事業這一點上面，根本沒有實質上的助益，雖然法令上告訴你市場占有率到多少才會是獨占事業，問題在於市場占有率之計算非常困難，該用出貨金額算或是出貨數量算？條文當中並未明確說明，企業怎麼可能搞得清楚？再者，又該由誰來判斷占有率？企業會一邊出貨一邊對照其市場占有率嗎？在商業上通常是以統計出來之數據來計算市占率，為統計數據並非百分百正確，如果因為對統計數據之認知差距使企業背負公平交易法之相關責任，豈不等於使企業在不知不覺中違法？ 在民國88年公平交易法修正前4，中央主管機關還會定期公告哪些企業是獨占企業，雖然在最後的認定上仍然會以案發當時實際情況而定，至少對於被公告為獨占事業的企業來說還是具有警惕的效果在，然而於88年修正後主管機關不再定期公告獨占事業5，雖然公平交易法施行細則第三條中有提供市佔率、替代可能性、影響特定市場影響價格之能力、他事業加入之困難等相關判斷標準，對於企業在判斷自己是否為獨占事業上仍然是困難重重，因此而違反獨占企業的相關規定而遭受高額罰鍰6也就不令人意外了。 1. 本案例係參考公平會民國 91 年4月25日公處字第091069號處分書。後來這三家公司分別向行政院提起訴願及行政訴訟，而該處分遭到法院撤銷。惟在獨占的部份法院認為這三家公司的確是有違反公平交易法之規定，但是公平會在罰鍰數額的裁量上有瑕疵所以將其撤銷。完整判決內容請參台北高等行政法院92年訴字908號、台北高等行政法院92年訴字1132號及台北高等行政法院92年訴字1214號等判決。 2. 參照公平交易法第5-1條：「事業無左列各款情形者，不列入前條獨占事業認定範圍： 一、一事業在特定市場之占有率達二分之一。 二、二事業全體在特定市場之占有率達三分之二。 三、三事業全體在特定市場之占有率達四分之三。 有前項各款情形之一，其個別事業在該特定市場占有率未達十分之一或上 一會計年度事業總銷售金額未達新臺幣十億元者，該事業不列入獨占事業 之認定範圍。事業之設立或事業所提供之商品或服務進入特定市場，受法令、技術之限 制或有其他足以影響市場供需可排除競爭能力之情事者，雖有前二項不列 入認定範圍之情形，中央主管機關仍得認定其為獨占事業。」 3. 參照公平交易法施行細則第3條：「本法第五條所稱獨占，應審酌下列事項認定之： 一、事業在特定市場之占有率。 二、考量時間、空間等因素下，商品或服務在特定市場變化中之替代可能性。 三、事業影響特定市場價格之能力。…

In 2002, U.S has passed Sarbanes-Oxley Act, to reform corporate security regulations and protect investor from fraudulent accounting activities by corporations. 美國於2002年以史無前例的速度通過了七十年來最大的公司證券法制改革－沙氏法案（又稱企業改革法案）來因應自2001年底以來陸續爆發的知名公司之財務弊案，而其中恩龍公司於2001年底申請破產保護正是這一連串企業弊案的開端。 2001年10月，恩龍公司公布當年第三季的損失達6億美元後，遭到美國證管會以及司法部的調查，牽扯出恩龍公司財報造假、負責查帳的會計師無法發揮應有功能的弊案。 在相關單位正式調查之後，恩龍公司向證管會報告其以前的財務報表有錯誤而要修正，將原本隱藏的十億美元損失揭露，另外還宣布股東權益必須調降12億美元，此時恩龍公司的股價也早就跌至谷底，同年底恩龍公司只好向法院申請破產保護，成為當時美國有史以來最大的破產案。同樣的受害者仍是投資人、債權人以及市場信心及金融秩序。負責簽證的安達信(美果五大會計師事務所龍頭)會計事務所也跟著倒閉。 恩龍公司為了擴張業務而使用會計技巧，透過設立關係企業[1]的手法募集資金，以便維持股價跟信用評鑒，而且依照規定[2]恩龍公司的財報當中並不用揭露關係企業的交易情形，恩龍公司便利用此漏洞來從事非常規交易，創造公司帳面上的利潤。簡單的說，就是用關係企業承擔虧損來製造恩龍公司的帳面上數字，但是其實真正要承受虧損的還是恩龍公司本身。 恩龍弊案的最大問題出在重要的財務資訊沒有揭露給投資人，利用複雜的會計方法與關係企業與以掩飾，使投資人受到矇騙，認為公司的財務狀況前景看好，所以問題仍然是出在這些財物業務文件上面，資訊不夠充分。 博達案被稱為「臺灣的恩龍案」並不是沒有道理的，因為恩龍案與博達案的問題都出在於利用子公司或空殼公司做非常規交易，欺騙投資人，另外負責查帳的安達信會計師事務所又因為自身利益關係而放水，外部審核機制形同虛設。 安達信會計事務所的行為正好可以作為本書提出創新觀點的佐證，因為安達信會計事務所在2001年得知恩隆公司受到主管機關的調查時，其合夥人立刻命令將與恩隆公司有關之文件予以銷毀，包括許多紙本、電子郵件與電子檔資料，企圖湮滅恩隆公司與其會計事務所為不法行為之證據，由此我們更清楚了解文件的保存對於事後發現真實、追究責任之重要性。 除此之外，如同博達案我們所提到的，恩龍公司在與自己的關係企業從事各種交易的時候會產生各種文件，契約、訂單、匯款單、銀行對帳單以及各種書信往來等，這些文件因為沒有充分的表現交易資訊內容，而誤導投資人及證券分析專家，致使弊案造成之傷害擴大。將所有交易過程中產生的文件保存好，一旦被製作出來就必須立即建檔，那麼就算某些文件是有問題的也可以防患於未然，而且把各種相關的文件放在一起也有利於事後公司內部的稽核或是會計師事務所的查帳。縱然會計師事務所與被簽核的公司有掛勾，這些保存的文件也會使不肖會計師無所遁形！ 參考資料： 1. Special purpose entity, 有稱做「特殊目的事業機構」、「特殊目的公司」等。 2.依美國財務會計準則委員會訂定的財務會計準則規範No.140第34、36段規定，只要有除了特殊目的事業公司之母公司以外之單一投資人投資該機構達總價值百分之三時，該機構的交易活動就不用在母公司之合併財報中揭露。此為會計上所稱之「資產負債表外之交易」（off-balanced…

Alibaba is selling its American subsidiary 11 Main to American E-commerce platform OpenSky, which means Alibaba has failed in U.S market. 阿里攻美國電商 鎩羽而歸 「阿里巴巴集團將出售美國子公司11 Main（https://11main.com/）給美國電商OpenSky，這意味著阿里巴巴進軍美國電商市場鎩羽而歸，在這筆換股交易中，阿里巴巴將獲得OpenSky的37.6%股份，交易金額並未透露。」 http://ppt.cc/UDjax 「阿里雲」有一天會變得像AWS一樣，被全球認同? 真能成功複製在中國的「成功經驗」? 這篇文章已證明BABA去國外連電商的成功經驗都複製不出來；公有雲? 誰會把自家的系統放到這個以網路長城揚威全球的中國共產黨所圈養的公有雲上? Aliyun在出了網路長城之後，唯一能攻的市場就是以近乎免費的方式吸引創業者在開發階段利用；等開發完成進入商轉時，再看看有沒有機會把人家給留著（比方說，BABA投資他們）。但是，留下來的，腦袋的洞基本上也跟馬雲他們一樣大，這樣的創業者會不會成功? 如果是中國企業到外國落地，除了藏錢之外，同時也得趕緊設法讓自己全家都辦好外國護照；一切透過IT上的交易，當然要躲老共躲得愈遠愈好，誰會想用阿里雲? 〔Aliyun的國外客戶數 = 無腦公有雲用戶 +…